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考点七7 抵押的财产范围 考点说明：《物权法》首次规定了未来财产抵押制度，即企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品和产品抵押。 一、理论精炼 1、土地所有权； 2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； 3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； 4、所有权、使用权不明或者有争议的财产； 5、依法被查封、扣押、监管的财产； 6、乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 7、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。 二、命题角度分析 【角度1】公益法人的公益设施不得为抵押的标的。 例：某大学向银行举债1000万元，以其下属幼儿园的一座教学楼作抵押，该抵押是否有效？若其以该学校的车队所有的车辆作抵押，则该抵押是否有效？ 答：以幼儿园的教学楼作抵押无效；以车辆作抵押有效。 【角度2】以乡（镇）、村办企业厂房抵押的，占用范围内的集体土地使用权一并抵押。 例：某村新办了一个砖厂，为筹集资金，向银行借款100万，同时以自己的生产车间厂房作抵押。问：该抵押是包括该厂占用的集体土地使用权？ 答：包括。 三、考点串联 可以抵押的财产 1、建筑物和其他土地附着物； 2、建设用地使用权； 3、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地承包经营权； 4、生产设备、原材料、半成品、产品； 5、正在建造的建筑物、船舶、飞行器； 6、交通运输工具； 7、企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品和产品抵押 8、法律、行政法规规定可以抵押的其他财产。具体包括： （1）正在建造或尚未建造的房屋可以抵押； （2）正在建造中的船舶可以抵押； （3）以将来的财产办理登记的，原则上有效，只要在一审辩论终结前补办手续，可以有效；但未办理抵押登记的，不得对抗第三人； （4）以农作物抵押的，不及于集体土地使用权；
考点8 抵押登记的效力 考点说明：《物权法》对《担保法》第41条、42条进行了修正，这两条作废。《物权法》规定应当登记的而没有登记，抵押合同有效，不能取得抵押权。 一、理论精炼 抵押权登记是导致抵押权获取公信力的必要途径。它对于维护市场经济条件下交易的安全，保护抵押财产关系人和第三人的利益，强化抵押担保的社会功能，避免纠纷的发生，具有重要的法律意义。 对抵押权之登记效力的主张，有登记要件主义和登记对抗主义两种。登记要件主义是指抵押权的成立除当事人之间存在抵押合同外，还必须进行登记，否则不产生抵押权成立之效力；登记对抗主义是指抵押权的成立只须在当事人间达成抵押合意即可。但对第三人不产生公信力，若要对抗善意第三人，可以进行抵押权登记。我国采取了以登记要件主义为主，以登记对抗主义为辅的原则。 （1）以建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地承包经营权；正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时发生效力。 （2）以生产设备、原材料、半成品、产品；交通运输工具或者正在建造的船舶、飞行器抵押的，抵押权自抵押合同生效时发生效力；未经登记，不得对抗善意第三人。 二、命题角度分析 【角度１】一般动产设定抵押的，抵押合同自签订之日起生效；登记与否，由当事人决定。未办理登记的，不得对抗第三人。 例：甲欠乙债１０万元，甲以一艘轮船为乙设立了抵押，合同签订后，一直未到有关部门办理抵押登记。问：该船舶抵押权效力如何？ 答：有效，但不能对抗第三人。 【角度２】登记的公信力。 答：３辆。 三、考点串联 抵押权的优先受偿效力 （一）同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： 1、抵押权都已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； 2、抵押权已登记的先于未登记的受偿； 3、抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 fkMX-�]3N$F*s2=|{[此 资 料 转 贴 于 学 习 网 资格考试司法考试HtTp://WwW.GzU521.CoM]fkMX-�]3N$F*s2=|{ （二）建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。需要拍卖该建设用地使用权的，可以将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并拍卖，但拍卖新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。 （三）抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。   |
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