十五、法律推理

1.杨某是某省高速公路建设指挥部的处长，为某承包商承建的某段高速公路立交桥绿化工程结算问题向该工程的建设指挥部打招呼，使该承包商顺利地拿到了工程款，然后收受了该承包商的10万人民币。一审法院依据上述事实认为杨某的行为触犯了《刑法》第385条的规定，构成受贿罪，判处杨某有期徒刑10年。杨某不服，提出上诉。二审法院经审理认为杨某的上述行为不构成受贿罪，撤销一审判决，宣告杨某无罪。理由是，该工程的建设指挥部是一个独立的单位，其人、财、物均归该省所管辖的某市的人民政府管理，因此，该省高速公路建设指挥部与该工程建设指挥部之间不存在直接的领导关系。另外，该承包商的工程结算款不属于不正当利益，杨某的行为不具备“为请托人谋取不正当利益”的受贿罪要件。关于法院在法律适用中所运用的法律推理，下列何种说法是不正确的？（2006年不定项 ）　

a．一审法院运用的是一种辩证推理    b．二审法院运用的是一种类比推理

c．一审法院运用的是一种演绎推理    d．二审法院运用的是一种辩证推理

【答案】a

【释疑】一审法院依据案件事实认为杨某的行为触犯了《刑法》第385条的规定，构成受贿罪，判处杨某有期徒刑10年，显然属于演绎推理。二审法院运用的方法属于辩证推理中的类比推理，故bcd的说法是正确的。

2.小丽是陈某的养女，在22岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由，不同意两人结婚，并禁止他们来往。从此，陈某只要发现小丽与男朋友来往，就对她拳脚相加，而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍，向当地法院提起诉讼。该法院根据我国《刑法》第257条第1款的规定（即"以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役"），判处陈某拘役2个月。根据该案，下列哪些说法是正确的？（2006年多选）

a．法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则

b．该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用

c．法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理

d．法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式

【答案】bc

【释疑】法对人的行为的指引作用表现为两种形式：第一，个别性指引，通过一个具体的指示形成对具体人具体情况的指引。第二，规范性指引，通过一般的规则对同类的人或行为的指引。

    规范性的指引具有更大的意义，它包含两种方式：确定的指引和不确定的指引(选择的指引)。确定的指引，指通过设置法律义务，要求人们做出或抑制一定行为，是社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限；选择的指引，指通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。

"以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役"，此规则对于一般主体而言是义务性规则，故从指引作用的角度讲属于确定性指引。

（3）本案中法院根据我国《刑法》第257条第1款的规定（即"以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役"），判处陈某拘役2个月，属于演绎推理。故c选项正确。

（4）一般而言在法律的适用过程中，对案件事实的认定属于事实判断，但是事实判断并不排除价值导引。比如题干的案例中对于陈某而言，他认为打骂养女可能是对养女的一种教育，并不违法，而对于司法机关而言陈某的这种行为就构成了暴力干涉婚姻自由。得出这么截然不同的认识的原因在于刘某和司法机关所持价值观念不同，故d选项错误。

3.某地电缆受到破坏，大面积停电3小时，后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，处以5年有期徒刑。邢某不服上诉，理由是自己偷割电缆变卖所得仅50元钱，顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。对此，下列哪一种理解是错误的？（2005年单选）Hs7q)j*9~q'2.( 此_文_来_源_于_我_的_学_习_网 资格考试司法考试 ]Hs7q)j*9~q'2.httP://Www.Gzu521.Com

a.法官根据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断

b．《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是司法解释

c．在这个案件中，法官主要运用了“演绎推理”

d．邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误

【答案】a

【释疑】所谓价值判断，即关于价值的判断，是指某一特定的客体对特定的主体有无价值、有什么价值、有多大价值的判断。所谓事实判断，在法学上是用来指称对客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。法官根据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是对该行为的违法性的判断，属于一种价值判断。因此，a项错误，当选。

法律解释由于解释主体和解释的效力的不同分为正式解释与非正式解释。所谓正式解释，通常也叫法定解释，是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。而正式解释根据解释的国家机关的不同又可分为立法、司法、行政三种解释。《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是由最高人民法院作出的正式解释，属于司法解释。因此，b项正确，不选。

法律推理的类型有演绎推理、归纳推理和辩证推理三种。演绎推理在结构上由大前提、小前提和结论三部分组成，法律演绎推理的关键步骤有三：（1）识别一个权威性的大前提。（2）明确表述一个真实的小前提。（3）判断重要程度。在本题的案件中，法官以《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》为大前提，以邢某的行为为小前提，作出邢某行为犯“危害公共安全罪”的结论，运用了演绎推理。故c项正确，不选。

邢某对自己行为的辩解曲解了法律规定的本意，是对法律规定的认识错误。故d项正确，不选。

4.法律推理推理的基本方法包括演绎推理的方法，归纳推理的方法和辩证推理的方法。在下列何种情况下需要采用辩证推理的方法？（2002年不定项）

a．法律规定的本身意义模糊              b.法律出现空隙或法律漏洞

c．同位阶的法律之间存在抵触            d.某些法律规定明显落后于社会发展

【答案】abcd

【释疑】辩证推理是指侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益间进行选择的推理，它的特点在于不能以一个从前提到结论的单一锁链的思维过程和证明模式得出结论，包括类比推理、法律解释、论辩、劝说、推定等。主要在四种情况下适用：（1）法律规定本身的意义模糊；（2）出现了法律空隙或法律漏洞；（3）同一位阶的法律规定之间存在抵触；（4）某些法律规定明显落后于社会发展。因此，a、b、c、d四项均正确。

5.法律解释、法律推理与法律职业、法律思维之间有着密切的联系，法学院同学甲与乙对此有过讨论。甲认为：①法律职业的独特性与其所特有的法律思维是分不开的；②法律思维是一种仅仅依靠法官自由裁量的思维；③法律解释和法律推理是抽象的，它具体体现在法律思维中。乙则认为：①法律思维是一种仅仅进行形式逻辑推理的思维；②通过进行法律解释和法律推理，能够培养和深化法律思维，有助于保持法律职业的自律和自治。下列何种选项的观点是正确的？（ 03-1-84 ）

a.甲的观点①和②              b.甲的观点①和乙的观点②

c.甲的观点③和乙的观点①      d.甲的观点②和乙的观点②

【答案】b

【释疑】法律思维是法律职业者运用法律知识分析问题解决问题的思维方式，而不仅是法官的自由裁量，故甲的观点②错误。法律思维是抽象的，体现在法律解释和法律推理中，不仅仅包括推理的形式逻辑思维，故甲的观点③、乙的观点①错误。法律解释、法律推理与法律职业、法律思维之间也有着密切的联系。法律职业的独特性与其所特有的法律思维是分不开的，作为一名法律职业者应该在具有良好的法律知识基础上运用法律思维来分析问题、解决问题，法律思维是抽象的，它具体体现在法律解释和法律推理中，特别是法律推理，由于其演绎、归纳和辩证等推理方法的运用以及受到的现行法律的约束，更能体现法律思维的特点。通过进行法律解释和法律推理，培养和深化法律思维，有助于保持法律职业的自律和自治，并促进法律职业者更好地开展法律活动，在社会分工体系中发挥其应有的作用。因此，甲的观点①和乙的观点②正确，b项正确。