十五、善意取得制度

应明确善意取得的要件：
（1）标的物须为动产，不动产不适用善意取得，当然也有例外，比如《民通意见》49条规定：夫妻一方擅自处分夫妻共有财产的，该处分行为无效，但第三人为善意的，应当维护善意第三人的利益。这里就没有限制动产还是不动产。并不是所有的动产都适用善意取得，如：①采取登记对抗主义的动产（船舶、航空器）②非以无记名有价证券表示的债权，因为这种债权的转让是以登记为要件的 ③法律禁止流通的物品，比如说毒品 ④未分离的不动产的出产物，因为它属于不动产的范围内，所以也不适用善意取得 ⑤依法被查封的财产。⑥对于遗失物和赃物原则上也不适用善意取得，因为此时涉及到追赃的问题，但是有例外：（ⅰ）货币。例如甲到饭店吃饭，用偷来的钱付了饭费，这时对饭店不能追赃，不能追赃就意味饭店能够善意取得。这是因为货币是特殊等价物，具有流通性功能，法律为了保护这种流通性，规定货币能够善意取得。（ⅱ）票据。这是由票据的无因性所决定的。（ⅲ）通过有营业执照商店购买的。对商店可以追赃但不能对消费者追赃，这是因为人们对商店的信赖，每个人没有义务也没有权利调查商店所出卖的商品是不是赃物 （ⅳ）通过竞买的方式取得。因为在竞买的过程中，拍卖场物品是否具有合法性的义务 （ⅴ）通过交易所方式取得。
（2）受让人须基于交易的行为而受让动产的占有。第一、要支付对价，无偿取得不适用善意取得，比如通过遗赠、继承、赠与方式都不适用善意取得。第二、应当占有。只有在占有的情况下，动产的所有权才发生转移。
（3）受让人取得动产时须为善意。善意是指受让人不知道或不应当知道相对人是无权处分人。相对人（处分人）是否是善意的，不影响善意取得制度。“应当知道”往往通过价格因素来推断，但是通过商店、拍卖、交易所取得，即使以明显不合理低价，也不影响买受人的善意。
善意取得的效力：原所有人只能要求无权处分人赔偿损失，不能要求受让人返还原物。如果无权处分人死亡、无权处分人下落不明、无权处分人身无分文、无权处分人破产等等，原所有人的利益就会受到损失。
例：甲擅自将乙借给他的手表出让给丙，下列表述中正确的是（ ）
a. 甲以自己的名义出让给丙，甲乙之间的合同属于效力未定的合同
b. 甲以乙的名义出让给丙，甲丙之间的行为属于无权代理行为
c. 丙因善意而取得该手表的所有权
d. 丙只能因乙的追认才能取得该手表的所有权 W(STA@.yP=VCOI59R.V [ 本 资 料 来 源 于 贵 州 学 习 网 考研一方法律硕士 http://Www.gzU521.com ] W(STA@.yP=VCOI59R.V

a对，甲的行为是无权处分的行为，表现在合同上就是效力未定。b对，甲没有代理权但以乙的名义出卖该表，这是无权代理行为。如果从效力上说，也是一个效力待定的合同，只不过其理由不同，它的理由是欠缺代理权。c对，根据善意取得制度。d错，丙可以因乙的确认取得该表的所有权，也可以因善意取得制度取得该表的所有权。答案：abc.

追认制度是为权利人的利益设计的；善意取得制度是为受让人的利益设计的，这两种不同的利益是有矛盾的，解决的办法是：交付之前适用追认制度、交付之后适用善意取得制度。

十六、先占

目前我国对于先占还没有明确的规定，应掌握先占是所有权的原始取得方式。先占取得的情况：（1）对所有人抛弃的废旧物品，根据《废旧物品回收条例》的规定，拾得人取得物品的所有权 。如甲是一个收破烂的，在垃圾筒中发现一个彩电，此时甲是可以取得彩电的所有权的。那么甲是基于什么而取得彩电的所有权呢？现分析如下：①甲不是基于无主物，在我国无主物的所有权归国家，甲就不能取得所有权；②甲也不是基于隐藏物，隐藏物有所有人的，归其所有人，所有人死亡的，归其继承人所有，如果所有人不明的归国家，此时甲也不能取得彩电的所有权。③甲也不是基于抛弃物，抛弃物是无主物，根据无主物的原则，也要归国家所有。④甲取得所有权只能是依据先占。（2）依习惯先占而取得所有权。如在乡间小路上，有一只野兔撞树死了，行人可以取得死野兔的所有权。只有《国家野生动物保护法》中规定的野生动物才属于国家所有。

例：养牛专业户王某的一头奶牛得了重病，王某恐怕此牛得的是传染病，传染了别的牛会造成更大的损失，于是将此牛拉到野外抛弃。刘某经过时发现了，将牛拉回家中，经过刘某的精心喂养，此牛病愈并成为一头高产奶牛。半年后，王某听说此事，向刘某索要此牛。依照法律，王某（ ）
a. 有权请求刘某返还此牛，因为刘某拾得牛并据为己有，构成不当得利
b. 有权请求刘某返还此牛，但应补偿刘某喂养此牛所支付的费用及劳务费
c. 无权请求刘某返还此牛，因为他的抛弃行为已使其所有权消灭，刘某基于先占而取得牛的所有权[NextPage]
d. 无权请求刘某返还此牛，但可以请求刘某给予适当的赔偿

a．错，刘某不是不当得利，不当得利是指一方受益，另一方受损，此案中王某的利益并未受损。b.错，刘某的行为不是无因管理，无因管理必须主观上是为他人，“他人”也并没有放弃财产利益和权利，此案中，王某已放弃了权利。王某不是权利主体，刘某也不是为了王某的利益而管理。答案：c。

十七、发现埋藏物、隐藏物

发现埋藏物、隐藏物的行为是事实行为。埋藏物一定是埋在地底下。隐藏物一定是隐藏在他物之中。埋藏物和隐藏物有所有人的归其所有人；所有人死亡并有继承人的，归其继承人，埋藏物和隐藏物的发现人负有返还原物的义务，但如果其具有历史、艺术或科学价值的属于国家所有。(北京安通学校提供)

例：甲在家中处理旧物时，将一件旧棉袄当作垃圾扔掉，没发现妻子藏在口袋中的3000元国库券。乙发现后，欲据为己有。甲妻发现后，与甲一同找到乙索要国库券，乙拒不归还。对此案的分析，下列各项中正确的是（ ）
a. 甲的抛弃行为使其对国库券的所有权消灭
b. 乙基于所有的意思占有该国库券，根据先占原则应取得国库券的所有权
c. 此国库券为埋藏物，乙为发现人，应取得所有权
d. 甲能证明对国库券的所有权，故乙应将国库券返还给甲

a，错，甲在不知情的情况下，扔掉的是旧棉袄，对于3000元的国库券没有抛弃的意思，乙基于先占只能取得旧棉袄所有权。b错，先占一定是抛弃物，抛弃物只是旧棉袄。c错，国库券是在旧棉袄中，不是在地底下，因而不是埋藏物而是隐藏物。答案d.。