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民法学部分 七、单项选择题 `�) ;pQ0( S t [此资料转贴于学习网考研一方法律硕士 ]http://www.Gzu521.Com `�) ;pQ0( S t 31．d 【解析】本题旨在考查公平原则。公平原则的基本要求是：(1)民事主体本着公平的观念进行民事活动，正当行使民事权利和履行民事义务；(2)兼顾他人利益和社会公平利益；(3)司法机关审理民事案件时应当在依法的同时做到公平合理，在法律没有明文规定时应按照公平、合理的精神处理民事纠纷。d项“禁止隐瞒和欺骗对方当事人”是诚实信用原则的要求。 32．b 【解析】 本题旨在考查民事权利的类型。依据不同标准，民事权利可以分为不同类型：(1)财产权与人身权。这是依民事权利的客体所体现的利益为标准而作的划分；(2)支配权、请求权、形成权、抗辩权。这是依民事权利的效力特点为标准而作的划分；(3)绝对权与相对权。这是依民事权利的效力所及相对人的范围为标准而作的划分；(4)主权利与从权利、原权利与救济权。这是在相互关联的民事权利中，依各权利的地位划分的；(5)专属权与非专属权。这是按民事权利与权利人的联系而划分的；(6)既得权与期待权。这是按权利是否现实取得划分的。 33．c 【解析】 本题旨在考查可变更、可撤销的民事法律行为。可变更、可撤销的民事法律行为自成立之时产生法律效力，对当事人具有约束力。但是，在当事人依法行使变更权、撤销权的情况下，该民事行为基于人民法院或者仲裁机关的裁判相应的变更其内容而继续有效，或者被撤销而丧失法律效力。被撤销的民事行为与无效民事行为一样，从行为开始时起无效。 34．c 【解析】 本题旨在考查法人的清算。法人的清算，是法人出现了法律规定的被撤销、解散、宣告破产及其他原因时，清理法人财产，了结法律关系的活动。《合同法》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”法人进行清算时，主体资格不消灭，不能从事清算范围外的活动。 35．c 【解析】 本题旨在考查宣告死亡的法律后果。《民法通则》第24条规定：“被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。” 36．b 【解析】 本题旨在考查实践性民事法律行为。实践性民事法律行为则是指不仅要双方当事人意思表示一致，而且要交付实物才能成立的法律行为，又称为要物民事法律行为。根据我国合同法的规定，只有保管合同是实践性法律行为。 37．d 【解析】 本题旨在考查无权代理中的连带责任。《民法通则》第66条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。” 38．c 【解析】 本题旨在考查宣告死亡的条件。公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：(一)下落不明满4年的；(二)因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起算，满1年的可以申请宣告死亡。 39．c 【解析】 本题旨在考查代位权。《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”代位权的成立须得债务人对第三人享有的债权非专属于债务人自身，专属于债务人的债权不得代位行使。例如债务人享有对第三人的扶养请求权，领取救济金、抚恤金的权利，债权人不得代位行使。 40．c 【解析】 本题旨在考查地役权。地役权既属于用益物权，又属于从物权；地上权是用益物权、主物权；留置权和权利质权都属于从物权、担保物权。 41．b 【解析】 本题旨在考查留置权。《担保法》第84条规定：“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。(第1款)法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。(第2款)当事人可以在合同中约定不得留置标的物。(第3款)” 42．d 【解析】 本题旨在考查短期诉讼时效。根据《民法通则》第136条，下列的诉讼时效期间为一年：(一)身体受到伤害要求赔偿的；(二)出售质量不合格的商品未声明的；(三)延付或者拒付租金的；(四)寄存财物被丢失或者损毁的。 43．d 【解析】 本题旨在考查保证人的条件。根据《担保法》第6条至第10条的规定，“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。”“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。”“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。” 44．a 【解析】 本题旨在考查抗辩权的概念。根据民事权利行使后的法律效果，民事权利分为抗辩权、请求权、支配权、形成权。请求权是权利主体通过请求特定的义务主体履行义务，权利才能实现的权利。义务主体对于他人的请求，如果在法律上有权拒绝履行，那么，该拒绝履行的权利或者说对抗请求权的权利就是抗辩权。抗辩权成立，抗辩权主体可以不履行被请求的义务。支配权是权利人直接支配权利客体，不需要他人协助权利就可实现的权利。形成权是基于权利主体单方的行为即可使法律关系发生变动的权利，如撤销权、抵销权、追认权、催告权等。 45．a 【解析】 本题旨在考查紧急避险。本案乙的行为属于紧急避险，险情由甲引起。《民法通则》第129条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。” 46．c 【解析】 本题旨在考查名誉权。名誉权是对主体的社会评价享有的权利，侵犯该权利的行为体现为捏造事实或者用语言侮辱诽谤他人。本案中，张某捏造事实并进行传播，侵犯了李某的名誉权。 47．a 【解析】 本题旨在考查著作权合理使用制度。著作权的合理使用制度是指使用享有著作权的作品，可以不经过著作权人许可、不向其支付报酬的制度。《著作权法》第22条规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：(一)为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；(二)为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；(三)为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；(四)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；(五)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；(六)为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；(七)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；(八)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；(九)免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；(十)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；(十一)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；(十二)将已经发表的作品改成盲文出版。” ★重要提示：这12条要了解，有可能出案例式选择题。 48．d 【解析】 本题旨在考查继续履行合同。继续履行合同，也称强制实际履行。这是当事人一方违约后，另一方可以采取的救济方法。继续履行是对违约方的一种强制措施，不论违约方是否同意，只要非违约方要求实际履行的，并且又有继续履行的可能，非违约方就可以要求法院或仲裁机关强制其继续履行。继续履行由合同的目的决定，它与违约金责任、赔偿损失责任等可以并存。 49．b 【解析】 本题旨在考查买卖合同标的物风险责任的承担。《合同法》第144条规定：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。 50．d GVK^I8aWkd x(V+MX[ 本_资_料_来_源_于_贵_州_学_习_网 考研一方法律硕士 Http://wwW.gzU521.coM )GVK^I8aWkd x(V+MX 【解析】 本题旨在考查恶意通谋行为的法律后果。恶意通谋行为，是代理人与第三人恶意串通损害被代理人利益以及双方恶意通谋损害国家、集体利益的行为。恶意通谋行为属于无效的民事行为。对于无效的民事行为的处理后果是返还原物、赔偿损失、追缴非法所得。《民法通则》第61条规定：“民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。”赔礼道歉是一种没有财产内容的责任方式，只适用于侵犯没有直接财产内容的人身权的情形。 八、多项选择题 51．abcd 【解析】 本题旨在考查定金的种类。定金，是指为担保合同的履行，当事人一方在合同订立时或合同订立后履行之前支付给对方一定数额的金钱。支付定金的一方违反合同，无权要求对方返还定金；收受定金的一方违反合同，应加倍返还定金。定金的种类包括：(1)成约定金，即以定金的支付为合同成立要件。(2)证约定金，即以当事人支付定金的事实作为当事人之间存在合同关系的证明。(3)解约定金，即以承担定金责任为保留解除合同权利的代价。(4)违约定金，即当事人如违反合同应承担定金责任。我国《民法通则》和《担保法》规定的定金，均为违约定金。但是，不论何种定金，都具有违约定金的法律效力。 52．bc 【解析】 本题旨在考查要约失效。要约失效是指已经生效的要约失去法律约束力。在下列情况下，要约失效：(1)要约被拒绝。(2)要约人依法撤销要约。(3)承诺期限届满，受要约人作出承诺。(4)受要约人对要约内容作出实质性变更。a项中的要约撤回是指要约尚未到达受要约人之前要约人作出的撤回要约的意思表示。而要约只有到达受要约人时才生效。要约撤回意味着要约尚未生效，自然谈不上失效的问题。 53．ab 【解析】 本题旨在考查以合法形式掩盖非法目的而为的民事行为。以合法形式掩盖非法目的而为的民事行为是无效民事行为的一种。以合法形式掩盖非法目的而为的民事行为，是指当事人为规避法律，实现其非法目的而在形式上采用另一种合法的民事行为加以掩盖的情况。具有掩盖作用的民事行为，叫做伪装的民事行为，因其不代表当事人的真实意思，故应当无效。被掩盖的民事行为，虽然代表当事人的真实意思，但因其违反法律也构成无效行为。 54．acd 【解析】 本题旨在考查抵押权客体的范围。《担保法》第34条规定：“下列财产可以抵押：(一)抵押人所有的房屋和其他地上定着物；(二)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；(三)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；(四)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；(五)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；(六)依法可以抵押的其他财产。” 《担保法》第37条规定：“下列财产不得抵押：(一)土地所有权；(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第34条第(五)项、第36条第三款规定的除外；(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产；(五)依法被查封、扣押、监管的财产；(六)依法不得抵押的其他财产。” 55．abc 【解析】 本题旨在考查专利权的授予范围。《专利法》第25条规定：“对下列各项，不授予专利权：(一)科学发现；(二)智力活动的规则和方法；(三)疾病的诊断和治疗方法；(四)动物和植物品种；(五)用原子核变换方法获得的物质。”   |
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