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4.如果合伙协议没有约定，有限合伙人不得转变为普通合伙人。（ ） [答疑编号21110224] 【答案】× 【解析】本题考核点是有限合伙企业。除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 5.某外国投资者采取并购方式设立外商投资企业，并购方案约定注册资本700万美元，投资总额1500万美元，该约定合法。（ ） [答疑编号21110225] 【答案】√ 【解析】本题考核点是外国投资者并购境内企业的注册资本。注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍。 6.债务人被申请破产后发生的诉讼费用属于破产费用。（ ） [答疑编号21110226] 【答案】× 【解析】本题考核点是破产费用。破产费用必须是在破产程序开始后发生的，破产程序开始前发生的任何费用都不属于破产费用。 7.公民甲持有乙公司31%的股份，且与乙公司同时持有丙上市公司的股份。如果乙公司实施对丙上市公司的收购行为，公民甲与乙公司为一致行动人。（ ） [答疑编号21110227] 【答案】√ 【解析】本题考核点是一致行动人的界定。根据规定，持有投资者30%以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份的，构成一致行动人。 8.票据上有伪造签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。（ ） [答疑编号21110228] 【答案】√ 【解析】本题考核点是票据伪造。 9.甲将一处自有的私房出租给乙，口头约定租赁期限为1年，该合同为无效合同。（ ） [答疑编号21110229] 【答案】× 【解析】本题考核点是租赁合同。租赁期限6个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。 10.政府采购合同属于一般民事合同，适用合同法。（ ） [答疑编号21110230] 【答案】√ 【解析】本题考核点是政府采购合同。 四、简答题（本类题共3小题，每小题5分，共15分） 1.甲、乙、丙、丁共同投资设立了a有限合伙企业（以下简称a企业）。合伙协议约定：甲、乙、丙为普通合伙人，分别出资10万元；丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表a企业，但甲无权单独与第三人签订超过10万元合同。2007年，a企业发生下列事实： （1）甲以a企业的名义与善意第三人b公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了a企业的利益，且甲的行为违反了a企业内部规定的限制，所以该合同无效。 问题： 甲以a企业的名义与b公司签订的买卖合同是否有效?并说明理由。 [答疑编号21110231] 【答案】甲以a企业的名义与b公司签订的买卖合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中，b公司属于不知情的善意第三人，因此，买卖合同有效。 （2）丙、丁分别征得甲的同意后，以自己在a企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。但是乙对上述事项均不知情。 问题： 丙、丁的质押担保行为是否有效?并分别说明理由。 [答疑编号21110232] 【答案】①丙的质押行为无效。根据《合伙企业法》的规定，普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本题中，普通合伙人乙的质押行为未经其他合伙人的一致同意，因此，质押行为无效。②丁的质押行为有效。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。在本题中，由于合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，因此，有限合伙人丁的质押行为有效。 （3）丁因其所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿c公司到期债务，经c公司申请，人民法院强制执行丁在a企业中的全部财产份额用于清偿其债务。此后，甲、乙、丙决定a企业以现有企业组织形式继续经营。 问题： 人民法院强制执行丁在a企业中的全部财产份额后，甲、乙、丙决定a企业以现有企业组织形式继续经营是否合法?并说明理由。 [答疑编号21110233] 【答案】甲、乙、丙决定a企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。在本题中，人民法院强制执行丁在a企业中的全部财产份额后，丁当然退伙。a企业中仅剩下普通合伙人，a企业应当转为普通合伙企业。 2.为向a公司支付货款，b公司向自己开户的c银行申请开具银行承兑汇票。c银行审核同意后，b公司依约存入c银行30万元保证金，并签发了以自己为出票人、a公司为收款人、c银行为承兑人、金额为100万元的银行承兑汇票，c银行在该汇票上作为承兑人签章。b公司将上述汇票交付a公司以支付货款。 a公司收到汇票后，在约定的期限向b公司交付完毕货物。为向d公司支付采购原料价款，a公司又将该汇票背书转让给d公司。 b公司收到a公司交付的货物后，经过检验，发现存在重大质量问题，在与a公司多次交涉无果后，解除了合同，并将收到的货物全部退还a公司。a公司承诺向b公司返还货款，但未能履行。b公司在解除合同后，立即将该事实通知c银行，要求该银行不得对其开出的汇票付款。直到该汇票到期日，b公司也未依约定将剩余汇票金额存入c银行。 d公司在该汇票到期时，持票请求c银行付款，c银行以b公司已经解除与a公司的合同以及b公司未将剩余汇票金额存入账户为由，拒绝了d公司的付款请求。 问题： （1）c银行拒绝d公司付款请求的两个理由是否能够成立？并分别说明理由。 [答疑编号21110234] 【答案】c银行拒绝d公司付款请求的两个理由均不成立。 首先，根据《票据法》规定，票据关系一经形成，就与基础关系相分离，基础关系是否存在，是否有效，对票据关系都不起影响作用。在本题中，c银行不得以b公司已经解除与a公司的合同为由拒绝d公司的付款请求。 其次，根据《票据法》规定，承兑人不得以其与出票人之间的资金关系对抗持票人，拒绝支付汇票金额。在本题中，c银行不得以b公司未将剩余汇票金额存入账户为由，拒绝d公司的付款请求。 （2）d公司是否有权向b公司追索？并说明理由。 [答疑编号21110235] 【答案】 d公司有权向b公司追索。根据《票据法》规定，追索权发生的实质要件之一是汇票到期被拒绝付款，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。本题中，d公司作为持票人有权向出票人b公司追索。 3.2007年3月，a房地产开发公司（以下简称“a公司”）与b银行签订借款合同。在a公司与b银行签订上述借款合同的同时，b银行与a公司和c公司分别签订了抵押合同和保证合同。a公司以正在建造的一栋住宅楼提供抵押担保，但未办理抵押登记；c公司提供保证担保，但未约定保证方式。 2007年8月，b银行从a公司提供的相关财务会计资料中发现a公司将借款资金挪作他用，遂要求a公司予以纠正，a公司未予理睬。同年5月，b银行通知a公司，要求a公司提前偿还借款，a公司以借款尚未到期为由拒绝偿还借款。 问题： （1）b银行与a公司签订的抵押合同是否有效?并说明理由。 [答疑编号21110236] 【答案】抵押合同无效。根据《物权法》规定，以正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本题中，b银行与a公司签订的抵押合同未办理抵押物登记。 （2）b银行可否要求a公司提前偿还借款?并说明理由。 [答疑编号21110237] 【答案】b银行可以a公司提前偿还借款。根据《合同法》规定，贷款人有权依照约定检查、监督借款的使用情况。借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。本题中，b银行发现a公司将借款资金挪作他用，依法可以要求a公司提前偿还借款。 （3）如果a公司无力偿还借款，b银行可否直接要求c公司承担保证责任? 并说明理由。 [答疑编号21110238] 【答案】如果a公司无力偿还借款，b银行可以直接要求c公司承担保证责任。根据《担保法》规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本题中，b银行与c公司未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。 五、综合题（本类题共1题，共10分） 甲公司是一家上市公司，截至2006年底，甲公司注册资本为8000万元，经审计的资产总额为20000万元，净资产额为15000万元，最近3年公司实现的可分配利润总额为900万元。甲公司董事会由11名董事组成，其中董事a、董事b、董事c同时为乙公司董事；董事d同时为丙公司董事；董事e同时为丁公司董事。 2007年9月20日，甲公司召开董事会会议，出席本次董事会会议的董事有包括董事a、董事b、董事c和董事d在内的7名董事。该次会议的召开情况以及讨论的有关问题如下： （1）董事会审批了为乙公司向银行贷款8000万元提供担保的事项。除董事c反对外，其他董事一致通过了为乙公司提供担保的决议。 问题： 董事会通过的为乙公司提供担保的决议是否合法？说明理由。 [答疑编号21110239] 【答案】董事会审批的为乙公司提供担保的决议不合法。①根据《公司法》规定，上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。本题中，为乙公司提供担保的数额为公司资产总额的40%。②根据《公司法》规定，上市公司董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，董事会会议应由过半数的无关联关系董事出席。本题中，涉及乙公司事项的无关联关系董事有8名（除董事a、董事b、董事c外），出席本次董事会会议的无关联关系董事有4名，未达到过半数的要求。其次，董事会无权审批为乙公司提供担保的事项。 （2）董事会审议并一致通过了吸收合并丁公司的决议。决议要点包括：①自作出合并决议之日起30日内通知有关债权人，并于45日内在报纸上公告；②自公告之日起90日后向登记机关办理变更登记；③丁公司原持有的10%的甲公司股份应当在1年内转让或者注销；④同意董事e辞职，但是其个人持有的甲公司股份必须在办理辞职手续后，方可转让。 问题： 甲公司董事会通过的吸收合并丁公司的决议是否合法？逐点说明理由。 [答疑编号21110240] 【答案】甲公司董事会通过的吸收合并丁公司的决议不合法。①公司合并应由股东大会作出决议。②在董事会通过的决议中的4项要点均不合法：根据《公司法》规定，第一，公司合并的，应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告；第二，公司合并的，应当自公告之日起45日后申请登记；第三，公司因合并而收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销；第四，公司董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。 （3）为募集资金扩大生产，拟于2008年1月首次申请公开发行5500万元公司债券，债券年利息为6%，计划由戊证券公司负责包销全部公司债券。 问题： 甲公司发行公司债券的计划是否合法？说明理由。 [答疑编号21110241] 【答案】甲公司发行公司债券的计划不合法。①根据《证券法》规定，公开发行公司债券，应当符合的条件之一是：最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。本题中，甲公司最近3年平均可分配利润为300万元（900÷3），公司债券1年的利息为330万元（5500×6%）；②根据《证券法》规定，向不特定对象发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。本题中，公开发行公司债券数额为5500万元，因此由戊证券公司负责包销全部公司债券的做法是不符合规定的。 （4）鉴于公司总经理张某因犯贪污罪被刑事拘留，董事a提议由王某接替总经理职务，并对变更总经理暂时不予公告。在会议就此事表决时，董事d、董事e表示反对，但该提议最终仍由出席本次董事会会议的其他5名董事表决通过。 问题： 甲公司董事会通过的变更总经理的决议是否合法？说明理由。 [答疑编号21110242] 【答案】甲公司董事会通过的变更总经理的决议不合法。①根据《公司法》规定，股份有限公司董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。在本题中，只有5名董事表决通过，低于董事会全体董事（11人）的半数。②根据《证券法》的规定，上市公司公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动，属于重大事件，上市公司应当立即将有关情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予公告。  |
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